引語
曠日持久的中美貿(mào)易談判使得包括“出口管制”、“OFAC”等專業(yè)詞匯頻頻出現(xiàn)在我們的眼前。作為貿(mào)易摩擦的兩只大棒，出口管制和關(guān)稅扮演著重要的角色。出口管制雖然是一把雙刃劍，但也是國與國之間制衡的一個重要的手段。
隨著中國“一帶一路”倡議的深入，中國企業(yè)走出去的規(guī)模和數(shù)量也逐年增加，但與此同時中國企業(yè)因為合規(guī)問題而受到的處罰也呈現(xiàn)上升的趨勢。最近，中國的出口管制法案完成了意見征詢的的過程，計劃在今年報送人大審議，同時中國政府在5月底也正式表態(tài)將建立不可靠實體清單制度。
本文將簡要介紹什么是“出口管制”、中國企業(yè)面臨的美國出口管制的風(fēng)險、以及中國企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對。
什么是“出口管制”
出口管制，一般指國家為了達(dá)到某種目的，對某些商品出口實行管制、限制或者禁止。商品的種類主要包括了緊缺資源、歷史文物、軍民兩用商品、戰(zhàn)略物資以及先進(jìn)技術(shù)等等?，F(xiàn)在全球主要的出口管制制度主要是從“國家安全”和“防務(wù)”的目的出發(fā)，或是試圖在科技或經(jīng)濟(jì)層面的國際競爭中保持領(lǐng)先的地位的一種手段，這其中尤以美國的出口管制制度最為復(fù)雜繁瑣。
資料補(bǔ)充
美國涉及出口管制的機(jī)構(gòu)
美國國務(wù)院國際安全與核擴(kuò)撒管理局（BISN）主要是負(fù)責(zé)軍用品的出口管理，一般企業(yè)很少涉及，所以本文不在這里展開討論。
美國財政部海外資產(chǎn)管理辦公室（OFAC）主要針對國家或者涉及到經(jīng)濟(jì)傳輸?shù)纳嫌畏缸锏南拗票O(jiān)管，也不在此重點(diǎn)論述。
真正需要有海外業(yè)務(wù)擴(kuò)張需求的中國企業(yè)和個人關(guān)注及遵守的，是美國商務(wù)部工業(yè)安全局（BIS）的出口管理條例，即本文討論的重點(diǎn)。
BIS主要針對商業(yè)進(jìn)行出口管制，其制定的《出口管理條例》（EAR, Export Administration Regulation）是美國出口管制的主要法律依據(jù)，也就是我們所熟知的實體名單（Entity List）的法律支持。
BIS發(fā)布的的出口管制的名單分為三類。
第一類：Denied Persons List，這個名單中的個人和實體是完全禁止被出口；
第二類：Entity List，根據(jù)EAR的規(guī)定，如果需要和這個名單上的實體進(jìn)行交易需要申請?zhí)囟ㄔS可證；
第三類：Unverified List，如果外國個人與實體參與出口、再出口、或在其本國國內(nèi)轉(zhuǎn)讓受EAR出口管制的物品，且出于某種原因無法被驗證為可靠的行為人，這些外國個人與實體的名稱將被列入“未經(jīng)驗證名單”，如果和這個名單上的實體進(jìn)行交易，美國商務(wù)部會對最終用途進(jìn)行審查。
中國企業(yè)面臨的美國出口管制的風(fēng)險
今年年初中國大陸境內(nèi)有37家企業(yè)被列入第三類名單中，而截至目前已經(jīng)有超過200家中國企業(yè)被列入這三類名單中。對于中國企業(yè)而言，美國出口管理條例有幾大特點(diǎn)值得關(guān)注：
01.定義寬泛，覆蓋面廣
需要注意的是，美國司法解釋中“出口”的定義，并不是字面上所理解的簡單意思。EAR將其擴(kuò)大成了出口、再出口、轉(zhuǎn)賣、以及視同出口等等。特別需要留意的是轉(zhuǎn)賣和視同出口的概念，因為這就是美國出口管制主要的境外效力所在。美國出口管理條例不僅對產(chǎn)品或技術(shù)的首次出口有所監(jiān)管，對之后二次或多次出口同樣有法律效力。例如，若一個企業(yè)合規(guī)的進(jìn)口了在美國受到管制的產(chǎn)品或技術(shù)，但是隨后將其出口給一個受到美國出口管制的國家、實體或個人，這也被視為違反了美國出口管理條例，并將受到美國法律的處罰或限制。更有甚者，美國的出口管制制度對一些“產(chǎn)地”在美國境外的產(chǎn)品也有要求：如果產(chǎn)品運(yùn)輸途徑美國、或者產(chǎn)品中的美國元素超過特定比率（按照出口地區(qū)不同，一般為要求超過10%-25%）、或者包含美國核心技術(shù)的產(chǎn)品都在管轄范圍之內(nèi)。
而視同出口指的是美國境內(nèi)向美國境內(nèi)或境外的外籍人士提供或者傳輸美國進(jìn)口管制技術(shù)、有知識產(chǎn)權(quán)的信息等。盡管沒有實質(zhì)交易出現(xiàn)，但是任何形式信息傳遞都同樣需要接受出口管制條例的限制。
BIS對于需要進(jìn)行出口管制的商品制定了一個很詳細(xì)的名單，包括超過200個商品名錄，覆蓋了十個行業(yè)，五大種類的商品。其中包括核與核相關(guān)行業(yè)、生化、電子制造、計算機(jī)、通信、傳感器/激光、航空航天、深海潛艇、導(dǎo)航、材料加工等行業(yè)的系統(tǒng)、設(shè)備和組件，以及生產(chǎn)、測試設(shè)備、原材料、軟件、技術(shù)等都需要接受BIS的管理。而五大種類里的每一樣商品都有特定的出口管制分類代碼（ ECCN，Export Control Classification Number），ECCN主要是根據(jù)產(chǎn)品和技術(shù)的類型及性能來確定出口控制的級別。對于不需要出口許可的可放行，否則就要申請出口許可。
2018年11月，美國為了加強(qiáng)在出口和投資上的控制，通過了《出口管制改革法案》（ECRA, Export Control Reform Act of 2018），它在EAR的基礎(chǔ)上進(jìn)行了“升級”，進(jìn)一步擴(kuò)展了進(jìn)行管制的商品范圍，其中囊括了高新科技技術(shù)和基礎(chǔ)技術(shù)的產(chǎn)品和專利，包括了生物技術(shù)、人工智能及大數(shù)據(jù)處理等新興技術(shù)。
面對如此眾多和復(fù)雜的行業(yè)及商品名單，從原材料購買到生產(chǎn)、從銷售到售后支持，每一個環(huán)節(jié)都是風(fēng)險重重。作為一個生產(chǎn)加工性的出口大國，中國企業(yè)如果放松了對出口合規(guī)的管理，將極易就會受到處罰。
02.涉及部門眾多，應(yīng)對更加復(fù)雜
雖然有著完整詳細(xì)的出口管制條例，并不是所有的出口都是被禁止的，美國商務(wù)部工業(yè)安全局（BIS）允許出口商持有簽發(fā)的出口許可證進(jìn)行特定的貿(mào)易。但是需要了解到BIS并不是許可證的批準(zhǔn)部門，其他的相關(guān)部門才有批準(zhǔn)的權(quán)利，也同時擁有的調(diào)查的權(quán)利，例如國防部、FBI、CIA等，并且許可證必須且只能由美國本土的出口商提出申請。因此，即便有目前BIS的許可證制度，一旦其他部門介入并導(dǎo)致受到出口管制，仍然將對企業(yè)本身的業(yè)務(wù)造成極大的影響。此前已經(jīng)有不少中國企業(yè)，甚至是知名企業(yè)遭遇了類似的困境。
03.合規(guī)將成重中之重
從上文所述可知，無論從商品范圍劃定還是交易途徑定義上，美國的出口管制有著完整的條例和制度，以及相對應(yīng)的許可證制度。對于“走出去”的中國企業(yè)而言，投入一定成本建立出口合規(guī)機(jī)制，才能減少或避免極高代價的出口管制的違規(guī)處罰。
中國企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對
具體而言，有以下幾點(diǎn)需要可供參考和借鑒：
01.首先要建立完整的合規(guī)機(jī)制，做到勤勉盡責(zé)。獨(dú)立完整的合規(guī)部門、專業(yè)的合規(guī)人員、完善的內(nèi)部合規(guī)制度以及全面了解相對應(yīng)的法律管轄區(qū)的合規(guī)政策的能力，對于企業(yè)及時、正確地應(yīng)對全球監(jiān)管政策的變化尤為重要。
02.了解企業(yè)自身的業(yè)務(wù)和產(chǎn)品，明確風(fēng)險因素，即是否存在出口管制商品、技術(shù)，是否包括有軍用、或軍民兩用商品等。
03.引入專業(yè)準(zhǔn)確的外部合規(guī)數(shù)據(jù)和信息以支持合規(guī)審查，包括交易對手審查，貿(mào)易要素審查，商品審查等。
04.最后一點(diǎn)也很重要，即建立事后應(yīng)對機(jī)制，包括對交易記錄、審查記錄等企業(yè)全部商業(yè)記錄的收集、整理以及保存，以應(yīng)對監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查。
